Справа №03-06/07-17 відносно ТОВ "Номінал-клапан "ДИСК" (м. Київ) та ТОВ "АЛЬФА НВП" (м. Київ)

Прийняття рішення у справі №03-06/07-17 відносно ТОВ «АЛЬФА НВП» та ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» відбудеться 30 червня 2017 року о 10.00 год. в приміщенні Хмельницького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України.

ПОДАННЯ №11/56-п

З попередніми висновками

у справі №03-06/07-17

01 червня 2017 року м. Хмельницький

Розпорядженням адміністративної колегії Хмельницького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (надалі - адміністративна колегія Відділення) від 27 січня 2017 року №7-рп/к розпочато розгляд справи №03-06/07-17 відносно товариства з обмеженою відповідальністю «АЛЬФА НВП» (провулок Приладний, 8, кв. 43, Святошинський район, м. Київ, 03164, код ЄДРПОУ 39082688), товариства з обмеженою відповідальністю «Номінал-клапан «ДИСК» (вул. Михайлівська, 24 А, м. Київ, 01001, код ЄДРПОУ 39785896), за дії, які полягали в узгодженні своєї конкурентної поведінки під час підготовки та проведення 29 липня 2016 року Відокремленим підрозділом «Хмельницька АЕС» державного підприємства «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» процедури відкритих торгів щодо закупівлі золотника, сідла, гільз, втулок ричага (код 28.14.2 згідно ДК016-10/код 42132000-3 згідно ДК-021:2015 частки кранів і вентилів) і містять ознаки порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, шляхом спотворення результатів торгів.

В ході збору та аналізу доказів у справі №03-06/07-17 встановлено наступне.

04 жовтня 2016 року Відокремленим підрозділом «Хмельницька АЕС» державного підприємства «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» (надалі – ДП «НАЕК «Енергоатом» ВП «Хмельницька АЕС», Замовник) було проведено процедуру відкритих торгів щодо закупівлі золотника, сідла, ущільнюючого кільця, осьової втулки, установочного кільця (код 28.14.2 згідно ДК016-10/код 42132000-3 згідно ДК-021:2015 частки кранів і вентилів).

Згідно з Оголошенням про проведення відкритих торгів кінцевий строк подання тендерних пропозицій був встановлений до 18:00 год. 29 вересня 2016 року.

Згідно з Реєстром отриманих тендерних пропозицій для участі у процедурі конкурсних торгів свої пропозиції подали два суб’єкта господарювання:

товариство з обмеженою відповідальністю «АЛЬФА НВП» (провулок Приладний, 8, кв. 43, Святошинський район, м. Київ, 03164, код ЄДРПОУ 39082688) (надалі – ТОВ «АЛЬФА НВП»);

товариство з обмеженою відповідальністю «Номінал-клапан «ДИСК» (вул. Михайлівська, 24 А, м. Київ, 01001, код ЄДРПОУ 39785896) (надалі – ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК»).

Згідно із Витягом з Протоколу засідання тендерного комітету оцінки пропозицій конкурсних торгів ДП «НАЕК «Енергоатом» ВП «Хмельницька АЕС» від 04 жовтня 2016 року №211 переможцем відкритих торгів було визнано ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК», пропозиція конкурсних торгів якого була найбільш економічно вигідною, вартість предмету закупівлі – 468 552,00 гривень (з ПДВ).

ТОВ «АЛЬФА НВП» зареєстровано у Відділі державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців Святошинського району реєстраційної служби Головного управління юстиції у місті Києві від 05 лютого 2014 року, номер запису про проведення державної реєстрації №10721020000029902.

Юридична адреса ТОВ «АЛЬФА НВП»: провулок Приладний, 8, кв. 43, Святошинський район, м. Київ, 03164, код ЄДРПОУ 39082688, р/р 26001500085771 в ПАТ «КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК», МФО 300614.

Товариство веде самостійний баланс, закінчений бухгалтерський облік та статистичну звітність, має розрахунковий та інші рахунки в установах банків, бланки та печатку зі своїм найменуванням, є юридичною особою.

Відповідно до Витягу з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України вид діяльності товариства є оптова торгівля деревиною, будівельними матеріалами та санітарно-технічним обладнанням (КВЕД – 46.73).

ТОВ «АЛЬФА НВП» є суб’єктом господарювання в розумінні статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції».

ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» зареєстровано у Відділі державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців Голосіївського району реєстраційної служби Головного управління юстиції у місті Києві від 08 травня 2015 року, номер запису про проведення державної реєстрації №10687770001039611.

Юридична адреса ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК»: вул. Михайлівська, 24 А, м. Київ, 01001, код ЄДРПОУ 39785896, р/р 26004484006 в АТ «Райффайзен Банк Аваль» м. Київ, МФО 380805.

Товариство веде самостійний баланс, закінчений бухгалтерський облік та статистичну звітність, має розрахунковий та інші рахунки в установах банків, бланки та печатку зі своїм найменуванням, є юридичною особою.

Відповідно до Відомості з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України вид діяльності товариства є виробництво інших кранів і клапанів (КВЕД – 28.14).

ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» є суб’єктом господарювання в розумінні статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції».

Територіальним відділенням вимогами про надання інформації від 15 грудня 2016 року №01-27/11-2992-2993 витребувано тендерну документацію та інші документи від ТОВ «АЛЬФА НВП» та ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК».

Листами ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» від 23 грудня 2016 року №190/16/НКД та ТОВ «АЛЬФА НВП» від 04 січня 2017 року №49 надали до Відділення необхідну інформацію та повідомив, що нарад, консультацій, зборів, розмов тощо з Замовником торгів під час підготовки до участі у конкурсі не проводилось.

Здійснивши аналіз тендерних пропозицій Учасників було встановлено, що ТОВ «АЛЬФА НВП» та ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» (надалі – Учасники), узгоджували свою поведінку щодо подання тендерних пропозицій під час підготовки та участі у торгах. Це підтверджується також наступними встановленими під час дослідження обставинами, які доводять факт узгодженої поведінки між Учасниками на різних стадіях підготовки до участі в торгах, а саме:

1. Згідно з статтею 28 Закону України «Про публічні закупівлі» оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у тендерній документації, та шляхом застосування електронного аукціону.

Відповідно до статті 29 Закону України «Про публічні закупівлі» електронний аукціон полягає в повторювальному процесі пониження цін або приведених цін з урахуванням показників інших критеріїв оцінки за математичною формулою, визначеною в методиці оцінки, що проводиться у три етапи в інтерактивному режимі реального часу.

Учасник може протягом одного етапу аукціону один раз понизити ціну/приведену ціну своєї пропозиції не менше ніж на один крок від своєї попередньої ціни/приведеної ціни.

Проаналізувавши проведений електронний аукціон (таблиця 1) переможцем відкритих торгів було визнано ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК», пропозиція конкурсних торгів якого була найбільш економічно вигідною, вартість предмету закупівлі – 468 552,00 гривень (з ПДВ).

Таблиця 1.

Слід зазначити, що учасники протягом трьох етапів не здійснювали пониження ціни, а залишили незміною первинну пропозицію.

Згідно листа ТОВ «АЛЬФА НВП» від 04 січня 2017 року №49, товариство у наявності (придбаний) предмет закупівлі на момент проведення торгів, не мало. Закупівлю на момент проведення торгів не планувало.

Таким чином, можна зробити висновок, що ТОВ «АЛЬФА НВП» було технічним учасником тендеру.

2. У Тендерній документації Замовника у додатку №4 міститься Форма «Тендерна пропозиція», яку Учасники мали підготовити та вписати інформацію, яка вимагалась Замовником.

При аналізі цих документів (фотокопія 1) було встановлено, що вказані документи мають аналогічне оформлення, виділення жирним шрифтом одних і тих самих тестових елементів, в окремих випадках однаковий текст в стовпчиках, тощо.

фотокопія 1

Аналогічність оформлення вказаних документів, разом з якими надійшли пропозиції учасників вказує на те, що Учасники спільно готували пропозиції конкурсних торгів та обмінювались інформацією під час підготовки до участі у торгах.

3. Відповідно до документації конкурсних торгів Замовника для підтвердження відсутності підстав відмови в участі процедури закупівлі, визначених у пунктах 9 частини першої статі 17 Закону України «Про публічні закупівлі», Учаснику необхідно було надати інформацію в довільній формі.

При аналізі цих довідок (фотокопія 2) було встановлено, що вони є однаковими за оформленням, зокрема:

а) в обох випадках документи виконані однаковим стилем;

б) Учасниками застосовано однакові назви документів;

в) з однаковим текстом, тощо.

фотокопія 2

Такі однакові особливості оформлення не випливають з вимог Замовника та не встановленні державними чи іншими стандартами.

4. Відповідно до документації конкурсних торгів Замовника для підтвердження відсутності підстав відмови в участі процедури закупівлі, визначених у пунктах 8 частини першої статі 17 Закону України «Про публічні закупівлі», Учаснику необхідно було надати інформацію в довільній формі.

При аналізі цих довідок (фотокопія 3) було встановлено, що вони є однаковими за оформленням, зокрема:

а) в обох випадках документи виконані однаковим стилем;

б) Учасниками застосовано однакові назви документів;

в) з однаковим текстом;

г) в обох випадках у кінці речення Учасниками поставлений розділовий знак крапка з комою, а не знак пунктуації крапка, тощо.

Оформлення цих довідок здійснювалось у довільній формі, яка непередбачена Документацією конкурсних торгів Замовника, що зумовлює індивідуальні особливості кожної довідки, підготовленої самостійно кожним окремим учасником. Натомість, вказані однакові особливості оформлення свідчать про те, що ці листи готувалися однією особою та/або про обмін інформацією між цими суб’єктами господарювання при підготовці документів.

фотокопія 3

5. Відповідно до документації конкурсних торгів Замовника для підтвердження відсутності підстав відмови в участі процедури закупівлі, визначених у пунктах 1, 7, 10 частини першої статі 17 Закону України «Про публічні закупівлі», Учаснику необхідно було надати інформацію в довільній формі.

При аналізі цих довідок (фотокопія 4) було встановлено, що вони є однаковими за оформленням, зокрема:

а) в обох випадках документи виконані однаковим стилем;

б) Учасниками застосовано однакові назви документів;

в) з однаковим текстом, тощо.

Такі однакові особливості оформлення не випливають з вимог Замовника та не встановленні державними чи іншими стандартами.

Слід відмітити, що у своїй Довідці ТОВ «АЛЬФА НВП» зазначив найменування іншого учасника торгів ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК».

Листом ТОВ «АЛЬФА НВП» від 04 січня 2017 року №49 товариство повідомило Відділення, що під час підготовки та прийняття участі у торгах не мали інформацію щодо інших учасників процедури.

Оформлення цих документів здійснювалось у довільній формі, яка непередбачена документацією конкурсних торгів Замовника, що зумовлює індивідуальні особливості кожного документу, підготовленої самостійно кожним окремим учасником. Натомість, вказані однакові особливості оформлення свідчать про те, що ці листи готувалися однією особою та/або про обмін інформацією між цими суб’єктами господарювання при підготовці документів.

фотокопія 4

6. Згадані учасники торгів перебуваються у цивільно-правових відносинах.

Згідно листа ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» від 23 грудня 2016 року №190/16/НКД протягом 2016 року між ТОВ «АЛЬФА НВП» та ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» були цивільно-правові відносини, про що свідчить укладений дистриб’юторський договір від 12 січня 2016 року №01/16, який діяв на момент підготовки та проведення процедури закупівлі.

7. Відповідно до документації конкурсних торгів Учасникам необхідно було подати у довільній формі довідку що підтверджує наявність працівників відповідної кваліфікації для виробництва товару.

При аналізі цих довідок (фотокопія 5) було встановлено, що вони є однаковими і видана ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК».

фотокопія 5

Аналогічність оформлення вказаних документів вказує на те, що учасники спільно готували пропозиції конкурсних торгів та обмінювались інформацією під час підготовки до участі у торгах.

8. Для підтвердження рівня якості продукції обидва учасники надали ідентичні Сертифікати якості ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» від 12 липня 2016 року (фотокопія 6) на 7 сторінках, що свідчить про спільну підготовку учасниками пропозицій, тісні ділові та економічні зв’язки.

фотокопія 6

Зазначенні обставини свідчать про співпрацю між суб’єктами господарювання, що підтверджує про обмін інформацією між цими суб’єктами господарювання при підготовці пропозицій з конкурсних торгів.

Наведені докази свідчать про те, що документи, які були подані на торги у складі пропозицій з конкурсних ТОВ «АЛЬФА НВП» та ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» готувалися ними узгоджено та/або про обмін інформацією між цими суб’єктами господарювання при підготовці пропозицій з конкурсних торгів.

Згідно зі статтею 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» конкуренція – це змагання між суб’єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб’єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб’єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб’єкт господарювання не може визначати умови обороту товару на ринку.

Держава, суспільство та замовник загалом зацікавлені у тому, щоб укласти контракт на закупівлю товарів або послуг з фірмою, яка запропонує найкращу, максимально низьку ціну та найкращу якість, що повністю відповідає меті проведення конкурсних процедур закупівлі та принципу ефективної конкуренції на основі показників діяльності та власних досягнень суб’єктів господарювання.

Узгоджені дії, які суперечать вищезазначеним цілям і перешкоджають їх досягненню, належать до порушень законодавства про захист економічної конкуренції. Це стосується, зокрема, узгодження пропозицій з конкурсних торгів, що подаються учасниками торгів.

Отже, погоджена поведінка учасників торгів усуває змагальність (конкуренцію) між ними і, як наслідок, призводить до спотворення конкурентного середовища при виборі замовником кращої пропозиції, яка можлива лише при справжніх умовах змагальності.

Відповідно до статті 5 Закону України «Про захист економічної конкуренції» узгодженими діями є, зокрема, укладання суб’єктами господарювання угод у будь-якій формі, а також будь-яка інша, погоджена конкурентами поведінка (діяльність, бездіяльність) суб’єктів господарювання.

Згідно із статтею 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» антиконкурентними узгодженими діями є узгоджені дії, які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції.

Вчинення антиконкурентних узгоджених дій забороняється і тягне за собою відповідальність згідно з законом.

Отже, аналіз документації з конкурсних торгів та докази зібрані в процесі розгляду справи в сукупності і взаємозв’язку вказують на узгоджену поведінку з боку ТОВ «АЛЬФА НВП» та ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» при підготовці пропозиції з конкурсних торгів та відсутність змагальності у торгах, наслідком якої є спотворення конкуренції, що обмежує Замовника у виборі цінових пропозицій учасників, які мали б бути запропоновані в умовах добросовісної конкуренції. Погоджена поведінка суб’єктів господарювання (учасників торгів) усуває змагальність (конкуренцію) між ними і, як наслідок, призводить до спотворення конкурентного середовища при виборі замовником кращої пропозиції, яка можлива лише при справжніх умовах змагальності.

Вищезазначені дії ТОВ «АЛЬФА НВП» та ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК», які полягали в узгодженні своєї конкурентної поведінки під час підготовки та проведення 04 жовтня 2016 року Відокремленим підрозділом «Хмельницька АЕС» державного підприємства «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» процедури відкритих торгів щодо закупівлі золотника, сідла, ущільнюючого кільця, осьової втулки, установочного кільця (код 28.14.2 згідно ДК016-10/код 42132000-3 згідно ДК-021:2015 частки кранів і вентилів) є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, шляхом спотворення результатів торгів.

Відповідно до абзацу другого частини другої статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції», за таке порушення передбачена відповідальність у вигляді накладення штрафу у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб’єктів господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за звітний рік, що передував року, в якому накладається штраф.

Згідно з представленої ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» довідкою від 26 травня 2017 року №46/17/НКД дохід (виручка) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2016 рік склав 6 821 020,00 грн.

Листом від 23 травня 2017 року №55 ТОВ «АЛЬФА НВП» повідомило Відділення, що в 2016 році діяльність не велася.

Відповідно до частини п’ятої статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції», якщо доходу (виручки) немає або відповідач на вимогу голови територіального відділення не надав розмір доходу (виручки), штраф, передбачений абзацом другим частини другої цієї статті, накладається у розмірі до двадцяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

При визначенні розміру штрафу пропонуємо врахувати наступне:

ТОВ «Номінал-клапан «ДИСК» сприяло розгляду справи №03-06/07-17;

ТОВ «АЛЬФА НВП» сприяло розгляду справи №03-06/07-17.

Враховуючи вищевикладене, керуючись статтями 12, 121, 14, 17 Закону України «Про Антимонопольний комітет України», статтею 48 Закону України «Про захист економічної конкуренції», пунктом 11 Положення про територіальне відділення Антимонопольного комітету України, затвердженого розпорядженням Антимонопольного комітету України від 23 лютого 2001 року №32-р та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 30 березня 2001 року № 291/5482, (зі змінами), пунктом 23 Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджених розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19 квітня 1994 року за №5, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 6 травня 1994 року за №90/299 (у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 29 червня 1998 року № 169-р) (зі змінами),

ПРОПОНУЄМО:

1. Визнати дії товариства з обмеженою відповідальністю «АЛЬФА НВП» (провулок Приладний, 8, кв. 43, Святошинський район, м. Київ, 03164, код ЄДРПОУ 39082688), товариства з обмеженою відповідальністю «Номінал-клапан «ДИСК» (вул. Михайлівська, 24 А, м. Київ, 01001, код ЄДРПОУ 39785896), які полягали в узгодженні своєї конкурентної поведінки під час підготовки та проведення 04 жовтня 2016 року Відокремленим підрозділом «Хмельницька АЕС» державного підприємства «Національна атомна енергогенеруюча компанія «Енергоатом» процедури відкритих торгів щодо закупівлі золотника, сідла, ущільнюючого кільця, осьової втулки, установочного кільця (код 28.14.2 згідно ДК016-10/код 42132000-3 згідно ДК-021:2015 частки кранів і вентилів) порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченим пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, шляхом спотворення результатів торгів.

2. За вчинення порушення, зазначене у пункті 1 резолютивної частини цього подання відповідно до абзацу другого частини другої статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» накласти штраф на товариство з обмеженою відповідальністю «Номінал-клапан «ДИСК» у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) цього суб’єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2016 рік.

3. За вчинення порушення, зазначене у пункті 1 резолютивної частини цього подання відповідно до частини п’ятої статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції» накласти штраф на товариство з обмеженою відповідальністю «АЛЬФА НВП» у розмірі до двадцяти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

4. На підставі пункту 18 Регламенту адміністративної колегії територіального відділення Антимонопольного комітету України, затвердженого розпорядженням АМКУ від 12.02.02 №25-р, це подання та матеріали справи №03-06/07-17 направити на розгляд адміністративної колегії Хмельницького обласного територіального відділення АМКУ для прийняття рішення у справі.

Начальник Другого ВДР В. Луцюк