Справа №03-06/21-17 відносно ТОВ "Західенергоресурс" (м. Рівне) та ФОП Першогуби В.Л. (м. Рівне)
Опубліковано 14 червня 2017 року о 16:01
Прийняття рішення у справі №03-06/21-17 відносно ТОВ «Західенергоресурс» та ФОП Першогуби В.Л. відбудеться 30 червня 2017 року о 10.00 год. в приміщенні Хмельницького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України.
Подання №15/60-п
З попередніми висновками
у справі №03-06/21-17
13 червня 2017 року м. Хмельницький
Хмельницьким обласним територіальним відділенням Антимонопольного комітету України (надалі – Відділення) здійснено державний контроль за додержанням законодавства про захист економічної конкуренції у сфері державних закупівель у Хмельницькій області та розгляду листа Управління Служби безпеки України у Хмельницькій області від 09.02.2015 року №72/21/1359 щодо порушення законодавства про захист економічної конкуренції під час проведення 26.12.2013 року Державним закладом «Спеціалізована медико – санітарна частина №4 Міністерства охорони здоров’я України» (надалі – Замовник) процедури конкурсних торгів щодо закупівлі товару: паливо рідинне та газ; оливи мастильні код 19.20.2.
За результатами дослідження та розгляду листа Управління Служби безпеки України у Хмельницькій області від 09.02.2015 року №72/21/1359 в діях фізичної особи-підприємця Першогуби Віталія Леонтійовича та товариства з обмеженою відповідальністю «Західенергоресурс» були виявлені ознаки порушення законодавства про захист економічної конкуренції.
У зв’язку з цим, розпорядженням адміністративної колегії Хмельницького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України (надалі – адміністративна колегія Відділення) від 05.05.2017 року №22-рп/к розпочато розгляд справи №03-06/21-17 відносно фізичної особи-підприємця Першогуби Віталія Леонтійовича (вул. Замкова, 10а, м. Рівне, 33028, ідентифікаційний код 2640103312) (надалі – ФОП Першогуба В. Л.) та товариства з обмеженою відповідальністю «Західенергоресурс» (вул. Макарова, 44 а, м. Рівне, 33024, код ЄДРПОУ 37245962) (надалі – ТОВ «Західенергоресурс»), за дії, які полягали в узгодженні своєї конкурентної поведінки під час підготовки та проведення 26.12.2013 року Державним закладом «Спеціалізована медико – санітарна частина №4 Міністерства охорони здоров’я України» (надалі – Замовник) процедури конкурсних торгів щодо закупівлі товару: паливо рідинне та газ; оливи мастильні код 19.20.2. і містять ознаки порушення законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді вчинення анти конкурентних узгоджених дій, шляхом спотворення результатів торгів.
У ході збору та аналізу доказів у справі встановлено наступне.
26.12.2013 року Державним закладом «Спеціалізована медико – санітарна частина №4 Міністерства охорони здоров’я України» (надалі – Замовник) було проведено процедуру конкурсних торгів щодо закупівлі товару: паливо рідинне та газ; оливи мастильні код 19.20.2.
Територіальним відділенням вимогою про надання інформації від 04.12.2015 року №01-27/14-3772 витребувано Документацію з конкурсних торгів та інші документи від Замовника торгів.
Листом від 21.12.2015 року №3338-1 Замовник надав необхідну інформацію та повідомив Відділення, що нарад, консультацій, зборів, розмов тощо з Учасниками торгів під час підготовки до участі у конкурсі не проводилось. Документацію отримали представники учасників у секретаря.
Згідно з документацією конкурсних торгів затверджених рішенням комітету з конкурсних торгів Замовника 22.11.2013 року кінцевий строк подання Пропозицій конкурсних торгів був встановлений до 10.00 год. 26.12.2013 року.
Згідно із протоколом розкриття пропозицій конкурсних торгів №1 цінові пропозицій для участі у процедурі конкурсних торгів подали:
Товариство з обмеженою відповідальністю «Західенергоресурс» (вул. Макарова, 44 а, м. Рівне, 33024, код ЄДРПОУ 37245962) (надалі – ТОВ «Західенергоресурс»),
Фізична особа-підприємець Першогуба Віталій Леонтійович (вул. Замкова, 10а, м. Рівне, 33028, ідентифікаційний код 2640103312) (надалі – ФОП Першогуба В.Л.) (надалі - Учасники).
Засідання Комітету з конкурсних торгів Замовника щодо розкриття пропозицій відбулось 19.12.2013 року, на якому було розглянуто Пропозиції учасників торгів.
Згідно із звітом про результати проведення процедур відкритих і двоступеневих торгів та попередньої кваліфікації №1 від 16.01.2014 року переможцем торгів було визнано ТОВ «Західенергоресурс», пропозиція конкурсних торгів якого була найбільш економічно вигідною, вартість предмету закупівлі – 416 160,00 гривень.
ТОВ «Західенергоресурс» зареєстровано у виконавчому комітету Рівненської міської ради 12 серпня 2010 року, номер запису про проведення державної реєстрації №16081050003007263.
Статут (нова редакція) ТОВ «Західенергоресурс» затверджений протоколом загальних зборів учасників Товариства від 02 квітня 2013 року №13 власника №1 від 10 лютого 2011 року.
Юридична адреса ТОВ «Західенергоресурс»: провул. Дворецький, 53 а, кв.
Товариство веде самостійний баланс, закінчений бухгалтерський облік та статистичну звітність, має розрахунковий та інші рахунки в установах банків, бланки та печатку зі своїм найменуванням, є юридичною особою.
Відповідно до статуту ТОВ «Західенергоресурс» та Довідки з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України Головного управління статистики у Рівненській області від 14 вересня 2012 року №670244 вид діяльності підприємства є роздрібна торгівля пальним (КВЕД – 47.30).
ТОВ «Західенергоресурс» є суб’єктом господарювання в розумінні статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції».
ФОП Першогуба В.Л. зареєстрований у виконавчому комітеті Рівненської міської ради від 20 липня 2001 року, номер запису про проведення державної реєстрації фізичної особи №26080170000006694.
ФОП Першогуба В.Л. є платником податків, здійснює господарську діяльність: роздрібна торгівля пальним (КВЕД – 47.30), має розрахунковий та інші рахунки в установах банків, печатку зі своїм найменуванням є суб’єктом господарювання в розумінні статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції».
Юридична адреса ФОП Першогуби В.Л.: вул. М.Хвильового,
Здійснивши аналіз Пропозицій конкурсних торгів учасників було встановлено, що ТОВ «Західенергоресурс» та ФОП Першогуба В.Л., узгодили свою поведінку щодо подання Пропозицій під час підготовки та участі у торгах. Це підтверджується також наступними, встановленими під час дослідження обставинами, які доводять факт узгодженої поведінки між Учасниками на різних стадіях підготовки до участі в торгах, а саме:
1. У Документації конкурсних торгів Замовника «Реєстр документів, наданих у складі пропозиції конкурсних торгів», яку учасники мали підготовити та вписати інформацію, яка вимагалась Замовником, таблиці є схожими за оформленням (див. фотокопія 1).
Фотокопія 1
Такі однакові особливості оформлення не випливають з вимог Замовника та не встановленні державними чи іншими стандартами, що може підтверджувати факт обізнаності Учасників щодо участі один одного у процедурі закупівлі та можливість узгодженої поведінки.
2. У Документації конкурсних торгів Замовника у додатку №2 міститься форма «Пропозиція конкурсних торгів*», від даної форми Учасники не повинні відступати.
При аналізі форми (див. фотокопії 2) встановлено, що Пропозиції конкурсних торгів обох учасників мають однакові особливості, зокрема:
а) у рядку першому таблиці «№ з/п» у формі, яка подавалася Замовником поставлено «крапку» після кожного порядкового номеру, що не зазначено у жодного Учасника;
б) в останньому рядку таблиці у формі, яка подавалася Замовником «Разом» розташоване під колонкою «№ з/п», в Учасників «Разом» розташоване під колонкою «найменування товару»;
в) після відступу знизу таблиці Замовника зазначено «Загальна вартість пропозиції….»,
проте у Учасників відступу не має.
Оформлення цих Пропозиції конкурсних торгів повинно здійснюватись у довільній формі і по зразку передбаченого Документацією конкурсних торгів Замовника, що зумовлює індивідуальні особливості кожного листа, підготовленого самостійно кожним окремим учасником. Натомість, вказані однакові особливості оформлення свідчать про те, що ці листи готувалися однією особою та/або про обмін інформацією між цими суб’єктами господарювання при підготовці документів.
Фотокопія 2
3. Відповідно до Документації конкурсних торгів Замовника для підтвердження наявності фінансової спроможності, учаснику необхідно було надати довідку з обслуговуючого банку про відсутність (наявність) заборгованості за кредитами.
Здійснивши аналіз цих документів (довідок), поданих для участі в торгах від Рівненської обласної дирекції АТ «Райффайзен Банк Аваль» встановлено, що вони видані в один день (див. фотокопія 3):
- для ТОВ «Західенергоресурс» від 14.03.2017 року за №81-15-9/1519-КІБ;
- для ФОП Першогуба В.Л. від 14.03.2017 року за №81-15-9/1519-КІБ.
Таким чином, документи (Довідки), які були подані на торги, були отриманні одночасно, що може свідчити про узгоджену поведінку ТОВ «Західенергоресурс» та ФОП Першогуба В.Л.
4. ФОП Першогуба В. Л. та ТОВ «Західенергоресурс» звернулися із заявами від 09.12.2013 року до Головного територіального управління юстицій у Рівенській області.
При аналізі цих заяв було встановлено, що Марчук Наталія Юріївна та Корнійчук Роман Володимирович, які зверталася із запитом до Головного територіального управління юстицій у Рівенській області для отримання Витягів з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, переставляли інтереси ФОП Першогуби В. Л. під час отримання згаданих довідок.
Фотокопія 3
Корнійчук Роман Володимирович є працівником (юрист-консульт) ТОВ «Західенергоресурс» згідно довідки від 25.12.2013 року № 904 про наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
Тобто, представниками ТОВ «Західенергоресурс» та ФОП Першогуби В.Л. була одна і та ж особа, а саме: Корнійчук Роман Володимирович.
Представлення інтересів Учасників однією особою свідчать про те, що ці листи, пропозиції конкурсних торгів готувалися однією особою та/або про обмін інформацією між цими суб’єктами господарювання при підготовці документів.
5. Відповідно до Документації конкурсних торгів Замовника для підтвердження відсутності підстав відмови в участі процедури закупівлі, учаснику необхідно було надати довідку про відсутність заборгованість по обов’язковим платежам до бюджету, дійсну на момент розкриття конкурсних пропозицій.
З метою отримання цих довідок про відсутність заборгованості з податків, зборів, що контролюється органом Державної податкової інспекції у м. Рівному Головного управління ДФС у Рівненській області ТОВ «Західенергоресурс» та ФОП Першогуба В.Л. звернулися із відповідними заявами (див. фотокопія - 4).
заява ФОП Першогуба В.Л. від 18 грудня 2013 року №346 (вх. № 785/П/03-01-34 від 18.12.2013 року);
заява ТОВ «Західенергоресурс» від 18 грудня 2013 №869 року (вх. №9631/10/030125 від 18.12.2013 року).
Фотокопія 4
Здійснивши аналіз відповідних документів (заяв) встановлено, що Учасники подали заяви в один день.
Крім того, згідно листа ДПІ у Рівенській області від 14.03.2017 року № 2387/17-16-17-10 довідку про відсутність боргу було отримано:
- 23.12.2013 року ТОВ «Західенергоресурс» - представником фірми Корнійчуком Р. В.;
- 19.12.2013 року ФОП Першогуба В. Л. – Першогубою В. Л.
Тобто, Корнійчук Роман Володимирович, який був представником за довіреністю (ВМХ №164667) від ФОП Першогуби В.Л., при отриманні довідки від Головного територіального управління юстицій у Рівенській області, є працівником ТОВ «Західенергоресурс».
Ці, однакові особливості оформлення та представлення інтереси особою, яка є працівником іншого учасника торгів свідчать про те, що ці листи готувалися однією особою та/або про обмін інформацією між цими суб’єктами господарювання при підготовці документів.
6. Крім того, відповідно до Документації конкурсних торгів Учасникам необхідно було подати оригінал або нотаріально завірену копію розширеної виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.
При аналізі цих Виписок з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців було встановлено, що виписку ФОП Першогуба В. Л. та ТОВ «Західенергоресурс» було видано в один день, а саме:
виписку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців ФОП Першогуб В.Л. було видано 23.12.2013 року о 10:24 год.;
виписку з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців ТОВ «Західенергоресурс» було видано 23.12.2013 року о 10:25 год.
Ці, однакові особливості свідчать про те, що ці листи готувалися однією особою та/або про обмін інформацією між цими суб’єктами господарювання при підготовці документів.
7. Згадані учасники торгів у період проведення торгів були пов’язаними особами.
ТОВ «Західенергоресурс»: вул. Макарова, 44 а, м. Рівне, 33024, код ЄДРПОУ 37245962, р/р 26008413802 в ПАТ «РБ Аваль», МФО 380805. Засновниками Товариства були:
гр. Хомич Олег Володимирович;
товариство з обмеженою відповідальністю «РІФ» місцезнаходження якого: вул. Соборна,
Засновниками та власниками товариств є чотири громадяни України, одним з яких є Першогуба Леонтій Васильович, який проживає у м. Рівне, 33028, вул. Замкова, 10 а, кв. 50, частка в статутному капіталі 25 відсотків.
ФОП Першогуба Віталій Леонтійович зареєстрований та проживає по вул. М. Хвильового, 17, кв.
Згідно з листом ФОП Першогуби В. Л. від 20 вересня 2015 року Першогуба Леонтій Васильович є його батьком.
Отже, дані особи є пов’язані між собою і перебувають у родинних стосунках.
8. Крім того, Відділенням було встановлено, що:
- між ФОП Першогубою В. Л. та Центром пошитого зв’язку № 1 Рівненської дирекції Українського державного підприємства поштового зв’язку «Укрпошта» укладено договір на доставку поштового відправлення та періодичних друкованих видань юридичним особам від 11 жовтня 2011 року №564;
- між ТОВ «Західенергоресурс» та Центром поштового зв’язку № 1 Рівненської дирекції Українського державного підприємства поштового зв’язку «Укрпошта» укладено договір на доставку поштового відправлення та періодичних друкованих видань юридичним особам від 11 жовтня 2011 року №562;
Відповідно до договорів призначено уповноважених, яким доручається одержувати усіх видів поштового відправлення, а саме:
Маслянчук С.М (секретар), контактний телефон 68-33-50;
Божик Л.М. (касир), контактний телефон 68-33-51;
Грилюк Л.М. (бухгалтер), контактний телефон 68-33-50;
Пашкевич О.М. (менеджер), контактний телефон 68-33-50;
Прокопенко І.О. (менеджер), контактний телефон 68-33-51;
Шуляк Н.М. (менеджер), контактний телефон 68-33-50;
Слід зазначити, що зазначені особи, крім Грилюк Л.М., які переставляли інтереси ФОП Першогуби В.Л. під час отримання поштових відправлень відповідно до листа ТОВ «Західенергоресурс» від 19 жовтня 2015 року №701 є працівниками товариства.
Грилюк Л.М., яка переставляла інтереси ТОВ «Західенергоресурс» під час отримання поштових відправлень відповідно до листа ФОП Першогуби В. Л. від 20 вересня 2015 року є працівником, який перебуває з останнім у трудових відносинах.
Представлення інтересів Учасників одними і тими ж особами свідчать про співпрацю між суб’єктами господарювання, що може підтверджувати про обмін інформацією між цими суб’єктами господарювання при підготовці пропозицій з конкурсних торгів.
Наведені докази свідчать про те, що документи, які були подані на торги у складі пропозицій з конкурсних торгів, ТОВ «Західенергоресурс» та ФОП Першогуба В. Л. готувалися ними узгоджено та/або про обмін інформацією між цими суб’єктами господарювання при підготовці пропозицій з конкурсних торгів.
Згідно зі статтею 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції» конкуренція – це змагання між суб’єктами господарювання з метою здобуття завдяки власним досягненням переваг над іншими суб’єктами господарювання, внаслідок чого споживачі, суб’єкти господарювання мають можливість вибирати між кількома продавцями, покупцями, а окремий суб’єкт господарювання не може визначати умови обороту товару на ринку.
Держава, суспільство та замовник загалом зацікавлені у тому, щоб укласти контракт на закупівлю товарів або послуг з фірмою, яка запропонує найкращу, максимально низьку ціну та найкращу якість, що повністю відповідає меті проведення конкурсних процедур закупівлі та принципу ефективної конкуренції на основі показників діяльності та власних досягнень суб’єктів господарювання.
Узгоджені дії, які суперечать вищезазначеним цілям і перешкоджають їх досягненню, належать до порушень законодавства про захист економічної конкуренції. Це стосується, зокрема, узгодження пропозицій з конкурсних торгів, що подаються учасниками торгів.
Отже, погоджена поведінка учасників торгів усуває змагальність (конкуренцію) між ними і, як наслідок, призводить до спотворення конкурентного середовища при виборі замовником кращої пропозиції, яка можлива лише при справжніх умовах змагальності.
Відповідно до статті 5 Закону України «Про захист економічної конкуренції» узгодженими діями є, зокрема, укладання суб’єктами господарювання угод у будь-якій формі, а також будь-яка інша, погоджена конкурентами поведінка (діяльність, бездіяльність) суб’єктів господарювання.
Згідно із статтею 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» антиконкурентними узгодженими діями є узгоджені дії, які призвели чи можуть призвести до недопущення, усунення чи обмеження конкуренції.
Вчинення антиконкурентних узгоджених дій забороняється і тягне за собою відповідальність згідно з законом.
Отже, аналіз документації з конкурсних торгів та доказів в сукупності і взаємозв’язку вказують на узгоджену поведінку з боку ТОВ «Західенергоресурс» та ФОП Першогуба В. Л. при підготовці пропозиції з конкурсних торгів та відсутність змагальності у торгах, наслідком якої є спотворення конкуренції, що обмежило Замовника у виборі цінових пропозицій учасників, які мали б бути запропоновані в умовах добросовісної конкуренції. Погоджена поведінка суб’єктів господарювання (учасників торгів) усуває змагальність (конкуренцію) між ними і, як наслідок, призводить до спотворення конкурентного середовища при виборі замовником кращої пропозиції, яка можлива лише при справжніх умовах змагальності.
Вищезазначені дії, ТОВ «Західенергоресурс» та ФОП Першогуба В. Л., які полягали в узгодженні своєї конкурентної поведінки під час підготовки та проведення 26.12.2013 року Державним закладом «Спеціалізована медико – санітарна частина №4 Міністерства охорони здоров’я України» процедури конкурсних торгів щодо закупівлі товару: паливо рідинне та газу; олив мастильних (бензин А-92, дизпалива та олив мастильних) код 19.20.2. є порушенням законодавства про захист економічної конкуренції, передбаченого пунктом 1 статті 50, пунктом 4 частини другої статті 6 Закону України «Про захист економічної конкуренції» у вигляді вчинення антиконкурентних узгоджених дій, шляхом спотворення результатів торгів.
Відповідно до абзацу другого частини другої статті 52 Закону України „Про захист економічної конкуренції” за вказане порушення передбачена відповідальність у вигляді накладання штрафу у розмірі до десяти відсотків доходу (виручки) суб’єкта господарювання від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за останній звітний рік, що передував року, в якому накладається штраф.
ФОП Першогуба В.Л. листом від 31.01.2017 року № 6 повідомив, що дохід (виручка) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2016 рік становив 85 844812,48 грн.
Листом від 20.02.2017 року № 1705/1716-0800 Державна податкова інспекція у м. Рівне зазначила, остання податкова звітність з податку на прибуток ТОВ «Західенергоресурс» подана за 1-й квартал 2016 року, і дохід (виручка) від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2016 рік становив 3 398 237 грн.
При визначені розміру штрафу пропонуємо врахувати наступне:
- ТОВ «Західенергоресурс» та ФОП Першогуба В.Л. порушення вчинили не одноразово.
З огляду на зазначене вище, керуючись статтями 12, 121, 14 та 17 Закону України “Про Антимонопольний комітет України”, статтею 48 Закону України Про захист економічної конкуренції”, пунктом 11 Положення про територіальне відділення Антимонопольного комітету України, затвердженого розпорядженням Антимонопольного комітету України від 23.02.2001 року №32-р, зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 30.03.2001 року за №291/5482, зі змінами і доповненнями, пунктом 23 Правил розгляду заяв і справ про порушення законодавства про захист економічної конкуренції, затверджені розпорядженням Антимонопольного комітету України від 19 квітня 1994 року №5, зареєстровані у Міністерстві юстиції України 6 травня 1994 року за №90/299 ( у редакції розпорядження Антимонопольного комітету України від 29 червня 1998 року №169-р) (із змінами),
ПРОПОНУЄМО:
1. Визнати, дії товариства з обмеженою відповідальністю «Західенергоресурс» (провул. Дворецький, 53 а, кв.
2. За вчинене порушення, зазначене у пункті 1 резолютивної частини цього подання, згідно з частиною п’ятою статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції», на товариство з обмеженою відповідальністю «Західенергоресурс» (провул. Дворецький, 53 а, кв.
3. За вчинене порушення, зазначене у пункті 1 резолютивної частини цього подання, згідно з абзацом другим частини другої статті 52 Закону України «Про захист економічної конкуренції», на фізичну особу-підприємця Першогубу Віталія Леонтійовича (вул. М. Хвильового,
4. На підставі пункту 17 Регламенту адміністративної колегії територіального відділення, затвердженого розпорядженням Антимонопольного комітету України від 12.02.2002 року №25, це подання та матеріали справи №03-06/21-17 направити на розгляд адміністративної колегії Хмельницького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України для прийняття рішення.
Головний спеціаліст Другого ВДР В. Скурська